Ticari İşletmenin Ticaret Şirketine Dönüşmesi Halinde Eskinin Devamı Niteliğinde Olamadığından İş Deneyim Belgesinin Kullanılamayacağı Hakkında
Kamu İhale Kurulu’nun 18.09.2024 tarih ve 2024/UY.II-1162 sayılı kararında;
“İddia konusu edilen tür değişikliği ve …’in geriye doğru 1 yıl süreyle kesintisiz olarak şirketin %50‘den fazla hissesine sahip olması ile mezuniyet belgesinin ihale tarihinden 5 yıl geriye doğru kesintisiz ortaklık oranını karşılamadığına ilişkin olarak ticaretsicil.gov.tr adresinden yapılan sorgulama neticesinde Ticaret Sicil Gazetesi’nin incelendiği, bu kapsamda 14.06.2023 tarihinde yayımlanmış olan 10852 sayılı gazetede, … Yapı İnşaat Ticari İşletmesinin … Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi unvanı ile tür değişikliği yapıldığının tescil ve ilan edildiği görülmüştür.
Kamu ihale mevzuatı kapsamında, tüzel kişiler tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu,
Başvuru sahibi istekli tarafından iş deneyimi kapsamında …’e ait mezuniyet belgesini beyan etmiş olduğu ancak bu kapsamda tüzel kişiliğin 5 yıldır kesintisiz %51 ortağı olduğuna yönelik yukarıda aktarılan hüküm kapsamında herhangi bir belgenin sunulmadığı görülmüştür.
14.06.2023 tarih ve 10852 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’nde, ticari işletmenin tür değişikliği sonucu limited şirkete dönüştüğü, şirketin kuruluş tarihinin 14.06.2023 tarihi olarak tescil ve ilan edildiği görülmüş olup 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nda aktarılan hususların şu şekilde düzenlendiği,
6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 180’inci maddesinde “Bir şirket hukuki şeklini değiştirebilir. Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmünün yer aldığı,
Yine aktarılan Kanun’un ticari işletmelerin tür değiştirmesine ilişkin “Ticari işletme ile ilgili birleşme ve tür değiştirme” başlıklı 194’üncü maddesinde ise “…(2) Bir ticari işletmenin bir ticaret şirketine dönüşmesi hâlinde 182 ilâ 193 üncü maddeler kıyas yoluyla uygulanabilir.” hükmünün yer aldığı,
Bu çerçevede, ticari işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi halinde anılan Kanun’un 180’inci maddesinde belirtilen ilkenin uygulanacağı yönünde hüküm düzenlenmediği anlaşılmıştır.
Anılan Kanunda işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesi durumunda uygulanması gereken kanun maddeleri açıkça belirtildiğinden ve bu belirtilen maddeler arasında “Yeni türe dönüştürülen şirket eskisinin devamıdır.” hükmü yer almadığından işletmenin tür değiştirerek şirkete dönüşmesinin, bir şirketin başka şirket türüne dönüşmesi niteliğinde olmadığı, bu nedenle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “ İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “Mezuniyet belgeleri, belge sahibi dışındaki aday ve istekliler tarafından kullanılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişilerin ihaleye katılmasında; tüzel kişiliğin en az beş yıldır % 51 veya daha fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresi sonuna kadar bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.” hükmü uyarınca adına belge sunulmuş bulunan gerçek kişi ticari işletmenin tüzel kişi isteklinin en az beş yıldır %51’inde fazla hissesine sahip olması gerektiği anlaşılmıştır.
Yukarıda aktarılan tüm bu inceleme, tespit ve hukuki değerlendirmeler itibarıyla … Yapı İnşaat ticari işletmesinin 14.06.2023 tarihinde tür değişikliği sonucu … Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketi’ne dönüştüğü ihale tarihinin 22.05.2024 tarihi olduğu bu tarihten geriye doğru 5 yıllık süre zarfında …’in … Altyapı İnşaat Sanayi Ticaret Limited Şirketinin %51 ortağı olmasının imkân dâhilinde olamayacağı, şirketin Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre hukuk âleminde hayat bulduğu tarihin 14.06.2023 (Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan tarihi itibarıyla) tarihi olduğu, bu bağlamda başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmış olup isteklinin teklifinin iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.”
Sonuç
İhale hukuku, hataya yer vermeyen ve ciddi sonuçlar doğurabilen bir alandır. Bu nedenle, bir ihale avukatının rehberliği, haklarınızın korunması için hayati önemdedir.
Leave a Reply